规范完善劳动合同法

劳动领域最基本最权威的两部法律,劳动法和劳动合同法,都只界定了用人单位和劳动者,却没有定义什么是“劳动关系”。而在实践中,裁判机构在判断双方是否存在劳动关系时,又过分看重劳动合同的效力,只要有合同存在,就认定合同双方存在劳动关系,不考虑劳动者的实际工作情况。



  　　这种做法忽视了劳动关系从根本上是实践性关系,劳动合同法明确说明:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”可见,劳动关系的建立是用工行为,而不是签订劳动合同,判断双方是否存在劳动关系,应考察用人单位的规章制度是否适用于劳动者、是否向劳动者支付报酬,劳动者从事的工作是否是单位的业务组成部分,只有根据实际情况作出的判断才是符合法律规定的。



  　　有几类复杂劳动关系,就是用人单位通过签订虚假合同来掩盖真正的用工关系,如虚假劳务派遣关系、关联企业之间混淆劳动关系、超市(商场)隐蔽用工,等等。在这种情况下,裁判机构应当根据劳动者的实际工作情况来判断劳动关系的归属,劳动合同只能作为劳动关系存在与否的证据之一,而非充分条件。



   有些比较灵活的用工制度是法律认可的,但是法律规范并不完善,实践中就存在利用法律漏洞侵害劳动者权利的现象,最明显的就是劳务派遣制度。法律规定的粗疏,使劳务派遣制度在劳动合同法出台相关限制规定后不仅没有减少,反而有泛滥之势,越来越多的劳动者从正式职工变成派遣劳动者,而从其工作岗位和工作时间来看,根本不符合劳动合同法规定的“临时性、辅助性、替代性”的特点。



  　　有些劳动领域内的做法明显违法,比如建筑行业中将工程发包给包工头,或者个人挂靠公司从事运输,但是在确认行为违法后,对违法行为的后果如何处理却没有明确规定,如包工头或车主招用的劳动者是与包工头和车主形成劳务雇佣关系,还是与建筑公司或运输公司形成劳动关系?由于法律规定不一致,裁判机构作出的裁决和判决也各有不同。同样的情况,有的被认定为劳动关系,有的被认为是劳务关系。

·劳动者提出辞职后可以撤销吗？
《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。根据该规定，劳动者单方提出辞职，就能使其行为产生法律效力，除非有法律规定有重大误解等可撤销情形或可依法撤回的。否则劳动者只要做出辞职意思...

·因劳动者自身原因故意或过失不签订劳动合同，事后能否据此主张双倍工资补偿？
我国法律并未明确规定因劳动者自身原因，公司未与其签订书面劳动合同并继续保持劳动关系的，劳动者能否向公司主张双倍工资赔偿。但在实践中不同地区有不同规定，主要存在以下两种观点：（1）因劳动者过错导致未签定书面劳动合同并继续保持劳动用工关系的，劳动者无权主张双倍工资赔偿（主要包括广东省...

·工伤认定申请时效的起算时间是从工伤事故发生之日起计算，还是从工伤事故伤害结果发生之日起计算？
《劳动法》第82条规定：“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。”《企业劳动争议处理条例》第23条第2款又规定，“当事人因不可抗力或者有其他正当理由超过申请仲裁时效的，仲裁委员会应当受理”，这是对仲裁申诉时效的一个补充规定。劳动仲裁申...

·企业规章制度中的竞业禁止规定对劳动者是否有约束力？
对于竞业限制的约定属于劳动合同约定范畴，是用人单位与劳动者之间就竞业限制事项的专门约定，不应由企业制度预先设置。即使企业通过规章制度的方式设置了竞业限制义务，也向员工公示告知了，也并不意味着员工明确接受了竞业限制。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议...

·在劳动合同期满以前，公司开始清算并与员工达成补偿协议的，是否应发给员工经济补偿金？
企业经营期满而劳动合同期限也同时届满的，或者劳动合同约定企业经营期满劳动合同即行终止的，企业经营期满时，劳动合同即行终止。根据原劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第38条的规定，这种情形终止劳动合同，企业可以不支付员工经济补偿。企业经营期满而合同期未满，企业想延期经营...

·经济补偿金计算基数应如何确定？
1、《劳动合同法》第47条“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。”《劳动合同法实施条例》第27条 “劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计...

·劳动者取保候审期间，用人单位是否有权暂停履行劳动合同？
劳动者所从事的工作需要跨区、县出差或出国的;劳动者属于公司驾驶人员，但是驾驶证件已交由司法机关保存的;员工所从事的工作属于司法机关明确在取保候审期间禁止接触或从事的范围的;员工因涉嫌职务犯罪，如渎职、贪污、受贿、职务侵占等而被限制人身自由的;员工因涉嫌经济犯罪，如盗窃、诈骗、挪用...

·达到法定退休年龄人员的用工认定
第一，关于与依法享受养老保险待遇或者领取退休金人员建立的用工关系的性质认定。依法享受养老保险待遇或者领取退休金人员再就业情况非常普遍，对于这类人员的用工关系如何定性，目前司法实践争议不大。依照劳动合同法第四十四条第（二）项规定，劳动者依法享受养老保险待遇，是劳动者与用人单位劳...

·劳动合同终止和解除有何不同？
主要有以下两个方面：一是造成劳动合同终止或解除的情况不同，它们依据的法律规定亦不同。劳动合同的终止，是指劳动合同关系自然失效，双方不再履行。《劳动法》第二十三条规定，劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。《劳动法》在这里对劳...

·车主将车辆交由挂靠单位运营，挂靠人又将车辆承包或者租赁给他人的，实际驾驶员与被挂靠单位之间的劳动关系如何认定？
1、确定劳动者与用人单位是否存在劳动关系，主要应从劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量。 2、这种经营模式下，发生交通事故，一旦造成驾驶员伤亡，对其权利进行救济时，通常会涉及驾驶员与挂靠公司之间究竟是不是劳动关系的认定。 3、《道路旅客运输及客运站管...

·用人单位能否依据超出企业内部劳动管理范畴的规章制度单方解除劳动合同？
用人单位的规章制度是用人单位依法制定的，仅在本企业内部实施的，关于如何组织劳动过程和进行劳动管理的规则和制度。是用人单位和劳动者在劳动过程中的行为准则,也称为企业内部劳动规则。其内容主要包括劳动合同管理、工资管理、社会保险、福利待遇、工时休假、职工奖惩以及其他劳动管理等。规章制度...