云南省建筑工程施工合同 一、审查发包人与承包人履约情况

无锡律师网 www.wx148.net

  云南省建筑工程施工合同
  
  一、审查发包人与承包人履约情况
  
  1、对发包方主要应了解两方面内容：
  
  ① 主体资格，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准?是否列入投资计划?规划、设计是否得到批准?是否进行了招标等。
  
  ② 履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。
  
  2、对承包方主要了解的内容有：
  
  ① 资质情况; ② 施工能力; ③ 社会信誉; ④ 财务情况
  
  承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。上述内容是体现履约能力的指标，应认真分析和判断。
  
  二、履约管理之工期
  
  (一) 工期和施工进度
  
  1、实际开工日期的认定
  
  ① 承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为实际开工日期。承包人的证据可以是发包人向承包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等;
  
  ② 承包人虽无证据证明实际开工日期，但有开工报告，则应认定开工报告中记载的开工日期为实际开工日期;
  
  ③ 若承包人无任何证据证明实际开工日期，亦无开工报告，则应以合同约定的开工日期为准。
  
  2、竣工日期的认定
  
  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规 定认定方法：
  
  ① 双方确认的日期为竣工日期;
  
  ② 建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(注意是经盖章的验收报告的时间，不是竣工验收备案日期，因为竣工验收备案是由建设单位来报送);
  
  ③ 承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;
  
  ④ 未经过竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
  
  (二) 几种影响工期的因素
  
  1、施工许可证：
  
  ① 如未取得且未施工，以取得施工许可证之日作为开工日期;
  
  ② 但如未取得且已经施工，则一般以施工开始日为开工日期。
  
  2、拖欠工程款
  
  拖欠工程款且导致停工或缓慢施工，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及拖欠工程款与延误天数之因果关系。
  
  3、设计变更
  
  ① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;
  
  ② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。
  
  4、图纸延误
  
  ① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;
  
  ② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。
  
  5、增加工程量
  
  ① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;
  
  ② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。
  
  6、质量鉴定
  
  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条　建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
  
  ① 鉴定合格，顺延工期;
  
  ② 鉴定不合格，视情况而定。
  
  7、建设单位的其他原因
  
  如：指定的代表未按照约定提供指令、批准，致使施工不能正常进行;建设单位未按照约定时间和要求提供原材料、设备、场地等;隐蔽工程在隐蔽前，施工企业发出检查通知，建设单位未及时检查等。
  
  ① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;
  
  ② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。
  
  8、一周内，非施工单位原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时
  
  9、发生不可抗力事件
  
  无法预见、不可避免并不能克服，一旦发生，要积极采取措施，阻止和预防扩大损失，要及时按照合同约定的程序和时限报告。
  
  三、工程签证与索赔
  
  1、工程签证
  
  ① 可以直接作为结算凭据。如进行合同审价，审价部门对签证不作另行审查;如引起诉讼，该诉讼的性质属于权属确定的返还之诉。
  
  ② 是施工过程中的例行工作，一般不依赖于其它证据。是双方对施工实际变化的相互确认，只要签字即视为认可，不必对具体的调整内容再行审查。
  
  2、工程索赔程序
  
  《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)有关索赔的程序为：发包人未按照合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失，承包人可以按照以下规定索赔：
  
  ① 有正当索赔理由，且有有关证据;
  
  ② 索赔事件发生后28(14)天内，向发包人提出索赔意向通知(注意工期索赔的具体天数及其理由(施工关键线路和程序);
  
  ③ 发出索赔意向通知后28(14)天内，向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;
  
  ④ 发包人在接到索赔通知后28(14)天内给予批准，或要求承包人进一步补充证据和理由，发包人在28日内未予答复，视为批准索赔。
  
  若索赔事件持续发生，施工单位应持续索赔;索赔事件消失后，应综合进行索赔。
  
  四、项目章和公章的风险
  
  1、内部公章管理、使用规范化
  
  公章的印文要备案，适用要规范。项目章的使用相对风险更大，项目章的印文没有备案，一旦让法院看到你的项目章管理混乱，也就是不具备“排他性”，则不具备鉴定的意义。如果鉴定不具备参考价值，如果还有其他证据链印证，很可能被判决承担责任。如果管理规范，具备排他性，如果公章鉴定下来确认不是公司备案的公章印文，那这个案件其他的证据链尚不足以让法庭采用高度盖然性的原则判决公司承担责任。
  
  2、建立严格的印章使用制度
  
  特别是项目章的使用和管理方面，更需要注意，需要规范使用范围、使用权限和失效时间。因为项目章不用的工商备案，公司承担的风险更大。所以，内部要加强管理，明确权限和范围、对使用情况进行登记。
  
  五、业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题
  
  1、权利行使主体
  
  ① 建设工程价款优先受偿权的权利主体仅指建设工程施工合同的承包人，不包括建设工程勘察、设计合同的承包人;
  
  ② 根据合同相对性原理，只有总承包人享有建设工程价款优先受偿权，分包人不能主张该优先权;
  
  ③ 装饰装修合同的承包人是否具有工程优先受偿权?只能在建筑物因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿，同时发包人必须是该建筑物的所有人。
  
  2、受偿范围
  
  享有优先受偿权的工程款应当包括承包人为建设工程支付的劳务报酬、材料款等实际支出的费用，但对于承包人依合同向发包人主张的损害赔偿(赔偿金、违约金等)则不应包括在内。《合同法》第286条规定享有优先受偿权的是“建设工程价款”，而按照一般人的通常理解，损害赔偿金并不属于“价款”之列。
  
  3、关于起算时间
  
  ① 建设工程正常竣工情况下：建设工程竣工之日;
  
  ② 建设工程无法正常竣工情况下：建设工程合同约定的竣工之日。
  
  此时承包人可以与发包人协商以“烂尾”工程折价，或者达成延期付款和竣工的合意，以便继续履行变更后的施工合同。如果承、发包双方不愿协商或协商不成，承包人可以在工程约定的竣工之日起六个月内行使优先受偿权，但承包人优先受偿权的实现，有待于建设项目的接盘、转让或重新启动。当出现“烂尾”楼整体拍卖时，承包人应从拍卖所得财产中优先受偿，当有新的开发商接盘“烂尾”工程时，接盘人在向承包人支付原发包人拖欠的工程价款后方可受让项目。
  
  4、权利行使方式
  
  
  《合同法》第286条规定，建设工程价款优先受偿权的行使方式有二种：一是与发包人协议将该工程折价，二是申请人民法院将该工程依法拍卖。具体的行使程序：催告——协议折价或申请拍卖(诉讼)
  
  ① 催告：有约定的应从其约定，没有约定的，一般将催告的“合理期限”确定为两个月以上;
  
  ② 协议折价: 并非必经程序;
  
  ③ 申请拍卖：大多数都是发生在审理程序中，法院审判实际的做法是，承包人向人民法院起诉，获得生效判决或者调解书后，向人民法院申请执行。当然承包人也可以仲裁书为依据申请人民法院强制执行。
  
  5、不予支持工程优先受偿权的情形：
  
  ① 建设工程的所有权已经转移或已被法院生效法律文书确定转移的;
  
  ② 建设工程已经出售给交纳了全部或者大部份购房款的消费者的;
  
  工程优先受偿权是优先于所涉工程上的抵押权和其他一般债权，却不能优先于物权和具有物权期待权的购房人的权利行使。对于已经支付了全部或大部分购房款的买房人所购买的房屋，虽然该房屋尚未办理过户手续，但是为满足人民基本生活的需要，为维护交易安全和社会的稳定性，法律规定施工人的工程优先受偿权并不涉及该以出售的房屋。当然只有以生活消费为目的购买住宅的购房人才是消费者，对于以投资为目的的购房人，并不是消费者，他所购买的商铺、写字楼是不能对抗施工人的工程优先受偿权的。
  
  ③ 标的物为不宜折价、拍卖的学校、医院、政府机关办公楼、道路、桥梁等公益建筑工程的;
  
  ④ 承包人放弃优先权承诺有效。
  
  综上所述，在建筑施工过程中，企业为了争取利润以及其他因素，常常引发建筑工程施工合同纠纷。因此，在签订《建筑工程施工合同》时，要注意审查发包人与承包人履约情况，以及业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题等问题，进一步加强施工合同管理。以上是云南省建筑工程施工合同的注意事项，

·建筑工程劳务分包施工合同范文怎么写？
      建筑工程劳务分包施工合同范文怎么写？ 建筑工程劳务分包施工合同范文 甲方：__________________ 乙方：__________________ 依照《中华人民共和国合同法》及国家相关法律、法规和公司文件相关规定，遵循平等、自愿、公平和诚信的原则，甲、乙双方就_...

·工伤签定有时间限制吗？
      工伤签定有时间限制吗 根据相关规定，申请工伤认定有一定的时限：职工在工作期间发生意外的，用人单位可在一个月之内提出工伤认定申请，劳动者则需在一年之内提出申请;超过时限的，劳动部门不再受理。因此，为了保护自己的权益，劳动者应及时向劳动部门提交工伤认定的申请。 二、鉴定内容 广义的工...

·劳务关系有无加班费,支付加班费的法律依据有哪些
      对劳动者而言，加班是一件非常痛苦的事，而用人单位又经常要求加班，但是支付的加班费却不高，而且不同地区、不同公司支付的加班费是不一样的。那么劳务关系有无加班费?我们在下文就为您简要分析一下，希望对您有所帮助。 一、劳务关系有无加班费 不管劳动关系还是劳务关系，加班都会有加班费的...

·下班摔跤擦伤算不算工伤
      下班摔跤擦伤算不算工伤 一、下班摔跤擦伤算不算工伤? 1、《工伤保险条例》第十四条，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： (一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的; (二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; (...

·1、根据《工伤保险条例》的相关规定
      1、根据《工伤保险条例》的相关规定，工亡职工父母符合供养亲属标准的，可按月领取供养亲属抚恤金，标准为工亡职工本人工资的30%，如果是孤寡老人的工亡职工本人工资的40%，可领取直至二老去世。 2、工亡职工供养亲属范围可参考劳保部18号令《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条第三项...

·维修工程承包协议应该怎么写？
      维修工程承包协议应该怎么写？ 当建筑使用的年限较长时，其就会不定时的出现各种质量问题，影响业主使用。为了对工程进行维修，业主会将维修工程承包出去，交给专业的建筑公司完成。这时，双方会签署一份工程承包合同，那么维修工程承包协议应该怎么写？下面我们通过一篇范文具体了解下吧。 维...

·工伤保险条例适用范围是什么
      工伤保险条例适用范围是什么任何一套法规都是有其适用范围的，我国制定的工伤保险条例肯定是针对员工工伤的相关事项进行约束的，所以工伤保险条例也是有适用范围的。如果说不属于工伤保险条例当中的单位或者是人员，肯定不能按照工伤保险条例来进行法律上的约束。下面我们就为您介绍一下工伤保险条例适...

·劳动关系确认的管辖权是哪里？
      在实践中，劳动者与用人单位之间因是否具有劳动关系而产生的纠纷并不少见。许多用人单位因未与劳动者签订劳动合同而否认双方的劳动关系，此时，劳动者可以向劳动仲裁委员会申请仲裁，确认双方的劳动关系。那劳动关系确认的管辖权是哪里?一起通过以下文章来了解一下吧。 一、劳动关系确认的管辖权是...

·哪些情况可以辞退员工
      哪些情况可以辞退员工 1、用人单位提出，经与员工协商一致，可以解除劳动合同。 2、员工有下列情形之一的，用人单位可以随时解除劳动合同： (1)在试用期内被证明不符合录用条件; (2)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度; (3)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大...

·不服劳动仲裁，起诉的程序怎样 ？
      劳动者因工资、加班、五险一金以及经济补偿金等问题与用人单位发生劳动争议，按照劳动争议解决办法，劳动者可以到劳动仲裁部门申请仲裁。经过劳动仲裁裁决后，不服劳动仲裁裁决，劳动者可以起诉。不过，起诉后要确定起诉的程序。 　　按规定，劳动争议当事人不服劳动仲裁的，可以在收到裁决书之...

·工会经费过节费个人所得税应该缴纳吗？
      工会经费过节费个人所得税应该缴纳吗 一、工会经费过节费个人所得税应该缴纳吗 过节费，不管放在哪个科目核算，都应当并入当期工资、薪金所得所得缴纳个人所得税。 根据《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例的相关规定，工资、薪金所得，是指个人因任职或者受雇而取得的工资、薪金、奖...